Eigentum, Code und Inhalte im Agenturvertrag

Eigentum am Code und an den Inhalten: Die stakes des Agenturvertrags

Die Lieferung einer Website oder Applikation überträgt nicht das Eigentum an den erstellten Werken. In der Schweiz unterliegt der Vertrag für IT-Dienstleistungen hauptsächlich dem Werkvertrag (Art. 363 ff. OR) und ist oft gemischt: Erbringung eines Werks und Erteilung einer Nutzungslizenz. Laut WEKA werden neue gesetzliche Normen die Garantien für den Kunden stärken, was es rechtfertigt, die Klauseln zu den Rechten bei der Unterzeichnung oder Verlängerung zu überprüfen.

Entscheidender Punkt: Die Abtretung der Urheberrechte garantiert nicht, dass der Kunde die Quelldateien erhält (André Henri Kuhn und Ursula Sury, WEKA, 14. Mai 2025). Der Quellcode ist die für Menschen lesbare Version der Software; er ist unerlässlich für deren Wartung und Weiterentwicklung.

Ohne Zugriff kann der Kunde praktisch keinen anderen Dienstleister beauftragen, um ein Problem zu lösen oder die Entwicklung fortzusetzen. Das Recht sieht theoretisch eine Ersatzvornahme vor (WEKA).

Drei Objekte sind zu unterscheiden: die technische Lieferung (Dateien, Hosting, Konten, online gestellte Inhalte), die Inhaberschaft der Urheberrechte an den geschaffenen Werken und der operative Zugriff auf den Code und die Umgebungen. Ein Vertrag, der nur das Erstere regelt, lässt den Kunden mit einem faktischen Nutzungsrecht zurück, ohne Kontrolle über das bezahlte Asset.

Abtretung oder Lizenz: Rechte im Agenturvertrag präzisieren

Es wird empfohlen, im schriftlichen Vertrag festzuhalten, ob dieser eine Abtretung der Urheberrechte oder lediglich eine einfache Nutzungslizenz vorsieht. WEKA empfiehlt, diesen Punkt zu prüfen, und erinnert daran, dass geistiges Eigentum und Lizenzrechte explizit zugeordnet werden müssen.

Eine Abtretung überträgt die Inhaberschaft; eine Lizenz belässt die Rechte bei der Agentur und erteilt nur Berechtigungen. Der Unterschied macht sich später bezahlt: Mit einer Abtretung kann der Kunde die Werke frei wiederverwenden, ändern und weiterentwickeln; bei einer Lizenz hängt alles davon ab, was diese tatsächlich erlaubt.

Der Umfang muss schriftlich festgelegt werden: abgedeckte Lieferobjekte und Komponenten, Dauer, Territorium, Exklusivität, Unterlizenzierung, Änderungen und vorgesehene Nutzungen, wie die Online-Verwertung, interne Nutzung, Weiterverkauf oder Integration in ein anderes Produkt. Eine Formulierungshilfe kann lauten: «Die eingeräumten Rechte decken die im Vertrag aufgeführten Lieferobjekte für die dort definierten Nutzungen und die Dauer ab, mit oder ohne Recht zur Änderung oder Unterlizenzierung.»

Es muss auch das Schicksal der wiederverwendbaren Bausteine und internen Bibliotheken geregelt werden, die die Agentur für andere Aufträge behalten möchte. Und vor allem: Die Übertragung der Urheberrechte beinhaltet nicht die Lieferung der Quelldateien; diese erfordert eine separate Klausel (WEKA).

Der Quellcode: Was die Agentur übergeben muss und unter welchen Bedingungen

Die Übergabeklausel muss genau definieren, was übertragen wird. Sie umfasst den Quellcode und seine Verzeichnisstruktur, Build- und Deployment-Skripte, Konfigurationsdateien, Skripte für die Datenbankmigration, die technische Dokumentation und die Installationsprozeduren.

Sie muss auch die praktischen Modalitäten vorsehen. Dazu gehören Formate und Träger, die Hinterlegung in einem Repository oder auf einem vereinbarten Träger, nominative Konten im Namen des Kunden, der Zugriff auf Test- und Produktionsumgebungen sowie das ausdrückliche Recht, den Code zu ändern.

Wenn die Agentur säumig ist, beschreibt WEKA die Hinterlegung des Quellcodes bei einem unabhängigen Dritten: Der Code wird dem Kunden bedingt ausgehändigt (WEKA). Die Klausel muss den Treuhänder benennen und den vorgesehenen Freigabemechanismus beschreiben. Sie kann auch die Pflichten zwischen der Agentur, dem Kunden und dem Dritten aufteilen.

Noch zu regeln sind die Auslöser für die Freigabe: Säumnis, Streitigkeit, Konkurs oder Einstellung der Tätigkeit des Dienstleisters. Präzisiert werden müssen auch die Häufigkeit der Aktualisierung des Hinterlegungsbestands, das Prüfverfahren, die Kostenverteilung und die Identität des Treuhänders.

Inhalte, Grafiken und Daten: Wiederverwendungsrechte präzisieren

Drei Herkunftskategorien von Inhalten sind separat zu behandeln. Was die Agentur erstellt (Texte, Fotografien, Illustrationen, Corporate Design, Logo): Präzisierung, wer Inhaber wird und was der Kunde nach Vertragsende damit tun darf.

Was der Kunde liefert: Er garantiert, dass er über die notwendigen Rechte verfügt, und autorisiert die Agentur, diese für das Projekt zu nutzen. Was von Dritten stammt (Bildbanken, Schriften, Icons, Module): Jede Lizenz muss mit ihrem Umfang erfasst werden (Web- oder Print-Support, Dauer, Anzahl Seitenaufrufe oder Nutzer), und die Lizenztexte sind dem Kunden auszuhändigen.

Garantien für Originalität und Freiheit von Rechtsverletzungen Dritter sind vorzusehen, mit Verpflichtung zur Schadloshaltung, falls eine Forderung gegen den Kunden gerichtet wird, sowie zur unverzüglichen Information und Zusammenarbeit. Hinzuzufügen sind die Wiederverwendungsrechte nach Vertragsende: Aufbewahrung, Änderung, Neuveröffentlichung, Übertragung an einen neuen Dienstleister, Archivierung.

Für Datenbanken ist zu präzisieren, wer Inhaber der Struktur und der Daten ist und was der Kunde exportieren darf. Ebenso ist zu definieren, was mit den über die Website gesammelten Daten geschieht, wobei ihre Rückgabe oder Löschung bei Vertragsende vorzusehen ist. Die Klausel kann die Modalitäten für Export und Löschung präzisieren.

Freelancer, Subunternehmer und Open-Source-Komponenten

Die Rechtekette muss vorgelagert abgesichert werden, insbesondere für Beiträge von Personen, die neben der Agentur tätig sind. Der Agenturvertrag muss die Agentur daher verpflichten, diese Rechte durch schriftliche Verträge abzusichern, sie an den Kunden zu übertragen und diese Übertragung zu garantieren.

Die Frage ist nicht theoretisch: Das Urteil 4A_372/2022 des Bundesgerichts aus dem Jahr 2023 betrifft Lizenzverträge, Softwareentwicklungs- und Wartungsverträge sowie AGB-Klauseln (LawInside). Für Open-Source-Komponenten ist ein Inventar zu fordern: Name der Komponente, Version, anwendbare Lizenz und Vertriebsart.

Permissive Lizenzen und Copyleft-Lizenzen stellen nicht dieselben Anforderungen (Namensnennung, Veröffentlichung des abgeleiteten Codes, Weiterverbreitungsbedingungen). Die Nichtbeachtung dieser Einschränkungen kann die Nutzung der Website oder Applikation blockieren. Der Vertrag muss vorsehen, dass die Agentur diese Komponenten deklariert, die Lizenztexte aushändigt, deren Konformität garantiert und sich im Schwierigkeitsfall verpflichtet, die Komponente zu ersetzen oder den Kunden schadlos zu halten.

Klauseln, die die Aufmerksamkeit des Kunden erregen sollten

Das Bundesgericht hat im Urteil 4A_372/2022 vom 11. Juli 2023 entschieden, dass eine standardisierte AGB-Klausel in einem IT-Vertrag ungewöhnlich ist. Sie räumte dem Kunden eine maximale Frist von dreissig Tagen ein, um gegen fakturierte Leistungen mittels eingeschriebenem Brief Einspruch zu erheben, und beeinträchtigte seine Rechtslage erheblich.

Das Bundesgericht erachtete auch eine Klausel als ungewöhnlich, die eine Pauschalentschädigung im Falle einer Kündigung durch den Kunden ohne Verschulden der Software liefernden Firma vorsah (LawInside). In diesem Urteil figurte die Entschädigungsklausel in den AGB, und ihre Ungewöhnlichkeit wurde im Hinblick auf die Rechtslage des Kunden geprüft.

Die 2016 abgeschlossenen Verträge kombinierten eine Nutzungslizenz, spezifische Softwareentwicklungsleistungen und Wartung (LawInside). Die AGB sahen eine Pauschalentschädigung von CHF 107’289 vor. Die Kundin rekurrierte ans Bundesgericht, das die Ungewöhnlichkeit der Klauseln zu prüfen hatte.

In der Praxis gilt es, in den AGB kurze Anfechtungsfristen, Pauschalentschädigungen bei Kündigung, haftungsbeschränkende Klauseln und Verlängerungsmechanismen zu identifizieren. Diese sind dann zu verhandeln oder sicherzustellen, dass die Aufmerksamkeit des Kunden schriftlich darauf gelenkt wurde.

Juristische Risiken im Zusammenhang mit standardisierten Klauseln (Urteil 4A_372/2022)

Vertragsbeendigung: Rückgabe, Transfer und Kontinuität

Das Ende des Vertrags muss als Leistung organisiert werden, nicht als Vakuum. Bei Beendigung der Beziehung ist der Transfer oder die Bestätigung der Rechte gemäss dem gewählten Regime vorzusehen.

Zudem sind Quellen, Dokumentation, Konten, Domänennamen, Zertifikate und Inhalte zu übergeben. Die Nutzung der nicht übertragenen Elemente ist einzustellen und das Schicksal der Backups zu regeln. Der Vertrag sollte die Löschung der Daten nach Kündigung vorsehen und die Modalitäten dafür definieren.

Für personenbezogene Daten ist zu präzisieren, wer sie besitzt, wo sie gespeichert sind und in welcher Form sie zurückgegeben oder gelöscht werden. Die Klausel kann diese Vorgänge organisieren, um Unsicherheiten am Vertragsende zu vermeiden.

Anschliessend ist eine Übergangshilfe vorzusehen: Dauer, Inhalt (Wissenstransfer, Dokumentation, Begleitung des neuen Dienstleisters) und Preis. Ohne diese Bestimmungen bleibt der Kunde technisch oder rechtlich abhängig, auch wenn er die Rechte hält.

Klauseln des Agenturvertrags: Checkliste für Rechte und Lieferobjekte

Eine dem Vertrag beigefügte Checkliste ermöglicht die Überprüfung des Inventars der Lieferobjekte und der Rechte-Matrix: Wer ist Inhaber von was und für welche Nutzung. Sie muss die Wahl zwischen Abtretung und Lizenz, den Umfang, die Dauer, das Territorium, die Exklusivität, die Unterlizenzierung und das Änderungsrecht präzisieren. Formulierungshilfe: «Die Lieferobjekte und die entsprechenden Rechte sind diejenigen, die im Anhang aufgeführt sind, gemäss den dort präzisierten Nutzungen.»

Sie betrifft auch die Lieferung der Quelldateien und, falls nötig, deren Hinterlegung bei einem unabhängigen Dritten durch Treuhandvereinbarung. Enthalten sind zudem die Beiträge der Angestellten, Freelancer und Subunternehmer, das Inventar der Open-Source-Komponenten und Drittmittel mit ihren Lizenzen, die Garantien für Originalität und Schadloshaltung, die Vertraulichkeit, die Modalitäten der Vertragsbeendigung und die Verwaltung personenbezogener Daten.

Geistiges Eigentum ersetzt nicht die anderen Dokumente. JuriUp erinnert daran, dass in der Schweiz eine Haftungsausschlussklausel nicht alle Haftungen ausschliessen kann, insbesondere bei grob fahrlässigem Verhalten oder irreführender Information.

Best Practice ist der Aufbau eines kohärenten Ganzen: Impressum, AGB beim Verkauf, eine der LPD konforme Datenschutzerklärung und eine gezielt formulierte Haftungsausschlussklausel. Die Urheberrechtsklauseln fügen sich in dieses Ganze ein; sie ersetzen es nicht.